欧盟监管机构发布两份关于加密货币资产和ICO的报告

2019年1月30日 03:01
來源:香港奇点财经 Singularity Financial

2019年1月9日,欧洲银行管理局(EBA)和欧洲证券和市场管理局(ESMA)发布了两份报告,记述了他们对欧盟委员会(EC)管理加密资产的建议(ESMA针对欧盟议会和理事会)。这也是对欧盟委员会2018年金融技术行动计划的回应,该计划要求欧洲监管机构评估当前欧盟监管框架的适用性。

另外,在同一天,ESMA公布了其2018年对EEA成员国在金融工具指令II (MiFID II)中转换市场的调查结果,以及在特定国家监管制度下对六种加密资产应用“金融工具”的定义,这涵盖了其一系列特征,包括投资类、实用类和两者的混合(包括与支付类的混合)。比特币等纯支付类加密资产被排除在外。调查结果纳入了ESMA的建议中。

这对市场参与者来说意味着什么?

ESMA的建议和调查以及EBA的建议提供了一些令人信服的线索,说明在监管改革之前,欧洲监管机构短期内如何在现有框架内对加密资产提供监管。任何打算开发新加密资产的公司都应该参照这些文件

监管范围–ESMA

作为可转让证券、金融工具的加密资产

ESMA的调查结果显示,不同的成员国监管机构对MiFID II“金融工具”定义的某些方面有不同的解释,这给监管加密资产造成了困难。那些符合“可转让证券”或其他类型的MiFID II“金融工具”的公司,其发行人和相关服务提供商有可能受到全套欧盟金融规则的约束,包括招股说明书指令、透明度指令、MiFID II、市场滥用指令、卖空规则、中央证券存管规则和结算终结指令。ESMA的建议依次参照了这些规则中的每一条,并展示了它们如何适用于加密资产,并强调了需要额外审查、修改、解释或重新考虑的领域。

对ESMA调查作出答复的大多数成员国监管机构认为,只要具有分红权(而不是所有权或治理权)就足以将加密资产定性为“证券”,因此也就足以将加密资产定性为“可转让证券”(除了要求的MiFID II标准之外)。没有人将纯实用类代币视为“可转让证券”或“金融工具”,这使得ESMA能够得出实用类代币不在监管范围之内的结论。大多数人认为,那些符合“金融工具”条件的代币应该受到监管,进行必要的修改以适应各种问题,例如分叉的风险(即改变基础软件以创建两个版本)和私钥的保管,以及对当前关于清算、结算、保管和所有权记录的规则的潜在审查。绝大多数人认为将所有加密资产归类为“金融工具”的举动是非常不明智的,因为这将使这些资产合法化,并产生额外影响。

受访者对在MiFID II之外创建新制度的看法不一,但ESMA指出,在八个成员国监管者中,有六个认为在MiFID II中创建一个新的C12类“金融工具”有利于法律确定性和欧盟的统一性,其中六个认为应该适用整套欧盟金融规则。一些调查受访者将某些类型的加密资产视为另类投资基金中属于另类投资基金经理指令范围的单位。

ESMA概述了MiFID II规则可能如何适用于交易符合“金融工具”条件的加密资产的平台及其运营商和投资公司,包括最低资本、组织、治理和投资者保护规则、开放存取、交易前后透明度、交易报告和记录保存。ESMA不清楚如何在没有对现行规则进行重大审查和修订的情况下,将MiFID II规则应用于去中心化交易平台,这些平台使用智能合约来匹配订单。此外,为了应用于加密资产交易平台,如何改变MiFID II对于透明性的要求也是重大挑战,数据报告和记录保存规则需要修改以适用于加密资产的特殊性,但在为加密资产开发通用标识符和分类(CFI代码、ISINs)之前是不可行的。

ESMA还指出,《市场滥用监管条例》可能无法获得矿工和钱包提供商掌握的内部信息,而且由于矿工在结算过程中扮演着全新角色,因此不清楚在治理和技术方面,根据CSDR如何正确要求矿工。同样不清楚的是,在分布式分类账技术(DLT)环境下,从操作和法律角度来看,如何在SFD下实现结算的最终性,考虑到共识验证、无许可DLT的分叉风险和治理问题,或者关于账簿记录法律效力的国家法律变量在应用于加密资产时如何与CSDR关于以账簿记录形式代表证券的要求相衔接。根据CSDR和金融担保品指令,保管也是一个大问题,即在加密资产世界中,保管服务的提供是否等同于代表客户管理私钥,以及这如何适用于不同的情况,例如,具有多个私钥的多签名钱包。

将现有立法应用于加密资产(如MiFID II金融工具)方面还存在其他问题,例如如何确保智能合约能够满足可靠性和安全性的要求,以及如何应对DLT的网络风险。

超出范围的加密资产

如果加密资产既不属于MiFID II所定义的金融工具,也不在其他欧盟规则的范围,如第二电子货币指令(EMD2)或第二支付服务指令(PSD2),ESMA认为消费者面临巨大风险。一些欧盟成员国已经或正在考虑制定具体规则来解决这些问题,但是,鉴于加密资产活动的跨境性质,ESMA认为提出全欧盟范围内的结论。ESMA认为,欧盟决策者应该考虑制定方案以应对这些风险,优先考虑风险披露规则和警告。

监管范围–EBA

五个成员国监管机构向EBA报告了他们认为属于EMD2范围内的电子货币的加密资产。如果一家公司利用这些资产开展支付服务,其活动将在PSD2监管范围内。然而,EBA仍然关注那些可能不属于当前监管范围的加密资产和相关活动,包括加密货币的钱包和交易平台。

欧盟监管者和决策者面临的风险和问题

ESMA的报告列出了监管机构在处理加密资产时需要考虑的风险。虽然这两个机构都认为欧盟的加密资产活动相对有限,目前对金融稳定的风险很小,但它们仍然担心消费者保护、流动性不足、运营弹性和市场完整性问题,因为加密资产不在监管范围之内。ESMA将最大的风险确定为欺诈、网络攻击、洗钱和市场操纵,如果加密资产不在当前监管范围内,投资者保护可能并不足够。ESMA钱包提供商是否为其客户妥善保护和隔离加密资产,并指出许多托管商也充当加密资产交易平台。它强调了与DLT相关的问题,包括治理、隐私和属地的问题。

反洗钱

ESMA及其大多数调查受访者还认为,所有加密资产和相关活动都应优先遵守反洗钱规则。EBA要求欧盟委员会考虑金融行动特别工作组(FATF)关于加密资产的最新反洗钱指南,以及进一步审查欧盟反洗钱( AML )立法的必要性,以考虑加密到加密交换服务提供商和ICOs金融服务提供商。EBA还指出,ESAs将于2019年1月就与虚拟货币相关的反洗钱和反恐怖融资风险发表联合意见。

欧盟委员会的后续工作

EBA建议欧盟委员会进行成本/收益分析,以评估欧盟一级采取行动解决上述问题的可行性,以及加密资产活动的影响,采用技术中立和未来可靠的方法。欧共体将委托进行一项关于区块链技术的法律、治理和互操作性方面的研究。随着市场的发展,ESMA强调需要进一步开展工作,将现有监管框架应用于范围内的加密资产,并为范围外的资产制定新规则。EBA还将继续监控加密资产相对于监管边界的位置。

国际合作

ESMA将继续与全球监管机构接触,并鼓励在加密资产监管方面开展国际合作。EBA还建议出台国际统一的监管措施。

EBA发布对加密资产的监测和报告模板

EBA将开发一个模板,供监管者提供给银行和其他支付机构,以监控正在进行的加密资产活动的水平和类型。

EBA将评估信息和披露

2019年期间,EBA将从消费者保护的角度评估银行和其他支付机构的加密资产业务做法和服务,包括广告(应该清晰且不误导)、相关风险的合同前信息,以及对客户权利和保障的披露。

审慎和会计处理

一旦巴塞尔银行监管委员会(BCBS)关于审慎处理银行持有加密资产或拥有加密资产的风险敞口的工作结束,EBA将向EC报告资本要求指令或资本要求法规是否需要修改或澄清。EBA还将监测是否需要任何指导,明确银行对加密资产的持有量的规则。在监管进一步明确之前,包括BCBS工作的结果,EBA指出,监管者和银行应该对 Pillar 1中的加密资产风险采取保守审慎的处理方法,必要时辅之以 Pillar 2的要求。

EBA还呼吁欧盟委员会促进加密资产会计处理的一致性,因为会计标准实体目前不清楚,例如,持有加密资产是否应被视为无形资产,这可能会导致对由此产生的审慎处理产生疑问,而且不同的做法会破坏欧盟的公平竞争环境。

DLT和ICO的优势

ESMA提到了DLT的潜在好处,正如其2017年关于这一主题的报告中所提及的一样,特别是区块链在增加传统资产流动性方面的益处。只要有适当的保障措施,通过ICO募资的效率也很高。

完整报告请点击这里

1https://eba.europa.eu/documents/10180/2545547/EBA+Report+on+crypto+assets.pdf
2https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-1391_crypto_advice.pdf
3https://ec.europa.eu/info/publications/180308-action-plan-fintech_en
4https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma50-157-1384_annex.pdf
5https://ec.europa.eu/digital-single-market/en/news/study-blockchains-legal-governance-and-interoperability-aspects
6http://www.fsb.org/wp-content/uploads/P160718-1.pdf
7https://www.esma.europa.eu/system/files_force/library/dlt_report_-_esma50-1121423017-285.pdf