肖飒 | 辞职独董,后怕的一个细节……

2021年11月23日 15:00
來源:香港奇点财经特邀专栏作者 肖飒

奇点财经推送于11月23日。

那年,客户单位送我去重庆参加独立董事培训,认真听完课,俺在拿到证的同时就在朋友圈宣告了:绝不持证上岗!其中,最大的决心来自独董培训里讲师们谈及的连带赔偿责任。面对企业管理,尤其是财务管理的黑箱,飒姐着实不敢冒险,真心没有那个财力。独董每年的聘请费用不过10-15万,总不能天天弃权,在线上参加各种表决,稍有不慎就是连带赔偿。

结合近期在某拟上市公司中发现的一则:隐匿、销毁会计凭证事件,谈一谈企业经营里容易被忽略的细节魔鬼。

起因

改革开放以来,包括民营企业在内的企业实体都在市场上寻找出路,要想适应市场不断变化的需求,就得不断创新或改进。为方便“试错”,企业会注册一些壳公司进行创新业务,有时业务尝试成功,有时业务尝试失败,失败后这些壳公司会被“抛弃”,勤快些的公司中层会逐一注销这些壳公司;懒惰些的就一直放着,年检时找外聘会计大姐给做个帐就对付过去了。

然而,我们发现,公司转型或开拓其他业务领域后,为了减少管理成本等原因,处理壳公司的方法比较简单粗暴,有时候就是将业务数据删除,财务数据从某友系统上移转到硬盘。而这些操作可能会被办案机关误会,从而引来刑事法律风险。

发案的行为

随着经济犯罪打击力度的增强,上世纪末就纳入我国刑法体系的刑法第162条之一,2002年最高院最高检正式给了一个名讳:隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。

现实中,这个罪名被扩大解释,例如小金库的暗帐,如果销毁和藏匿也构成本罪;通过司法解释进行再扩大的解释,例如之前法律只规定了两种客观方面的行为“隐匿”和“故意销毁”,2001年《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》(简称追诉标准)增加了“拒不交出”。

结果犯

追诉标准规定,只有情节严重才会构成本罪,那么,什么情况是情节严重呢?

(1)隐匿、销毁的会计资料设计金额在五十万以上的;

(2)为逃避依法查处而隐匿、销毁或者拒不交出会计资料的。请注意实务中,这里的逃避依法查处,不仅包括行政执法机关,比如税务部门,也包括公检法等部门。也就是说,在这个罪名中,只要被追诉,又有隐匿、销毁、不交的事实,基本上第(2)款可以符合。而情节严重的要求并非&的关系而是or的关系,即(1)或(2)有一个即可。本来是一个结果犯,实践中生生掰弯成类似行为犯。

与逃税的关系

行为人采取隐匿、销毁会计账簿的手段进行逃税的,是手段行为和目的行为的关系,即牵连犯。从现有案例看,基本上都是择一重罪处罚,即逃税罪。鉴于逃税罪有出罪的路径,一旦逃税罪构不成,手段行为自身就构成刑法第162条之一的罪名。

科技,堵住了犯罪的可能性

科技改变生活,在公司采买的财务系统中,我们发现财务系统是有合规要求的,会强制性或强烈建议备份财务数据,几乎所有担任主要工作的财务人员的电脑及系统内都有财务数据备份。不是谁想删就能删,想隐匿就能隐匿的。

随着区块链技术深入企业经营的各个环节,将带有标识的会计账簿直接导入地方和国家税务系统,同时存储在云端,若有行政机关或司法机关来查资金流向,只需调取电子账簿即可。到那时,身为独董也就能稍微放点心了,起码会计资料不会惹出什么大麻烦,也降低了连带赔偿的可能性。

写在最后

“不知法律不免责”这是一句古老的法律格言,这是“以任何人都被推定知晓法律这个拟制为前提的(张明楷《刑法的基本立场》)。作为外部独立董事,法律也会认为你应当了解企业的基本经营情况,尤其是知晓财务是否造假等关键问题。因此,作为独董,必须要有意识“留痕”,能够在法律追诉的时候及时提出反证,最好是书证、物证或电子证据。切勿随意相信人证,那是会摇摆和变化的。

还记得独董辞职是一件很艰难的事,尤其是没有人来接班时还不能辞。那就要求还在位置上的独董,不要以为躲避就能解决问题,法律对你的要求是积极地减少风险,不是消极地等待风险扩大。言尽至此,祝君好运。

作者简介:肖飒,香港奇点财经专栏作家。垂直“金融科技”的深度法律服务者,知名律所合伙人,中国互联网金融协会申诉委员、中国银行法学研究会理事、中国社会科学院产业金融研究基地特约研究员、中国政法大学法律硕士学院兼职导师、金融科技与共享金融100人论坛首批成员、人民创投区块链研究院委员会特聘委员、工信部信息中心《2018年中国区块链产业白皮书》编写委员会委员,被评为五道口金融学院未央网最佳专栏作者。
(声明:欢迎登陆网站https://sfl.gloal/或关注公众号“奇点财经HK”。如需转载请向[email protected]提出书面申请。奇点财经是全球首家提供多语种及专注于ESG投资与金融科技领域的媒体,是香港期刊协会创会会员。)


友情提示:请下载奇点财经APP(点击 IOS版 或 安卓版)或关注奇点财经公众号(奇点财经HK)以得更全面的资讯